Отличие гражданско-правового договора от трудового
Трудовой договор - это соглашение между работодателем и работником. Работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить необходимые и требуемые условия труда, своевременно и в полном размере выплачивать заработную плату. Работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у работодателя (ст. 56 ТК РФ).
По трудовому договору выполняется работа, по гражданско-правовому договору исполняется индивидуально-конкретное задание (поручение, заказ и др.). Предметом такого договора является конечный результат труда (например, разработанный проект).
К соглашениям гражданско-правового характера относятся договоры:
- подряда;
- возмездного оказания услуг;
- перевозки;
- транспортной экспедиции;
- авторского заказа;
- поручения;
- хранения;
- агентский договор; и др.
Так, по наиболее распространенному виду гражданско-правовых договоров - договору подряда подрядчик обязуется выполнить по заданию заказчика обусловленную договором конкретную работу и сдать ее результат (в соответствии со ст. 702 ГК РФ).
Главный признак трудового договора - зачисление работника по определенной должности или профессии в соответствии со штатным расписанием.
Внесение записи о работе в трудовую книжку - еще один признак трудового договора. А вот издание приказа о приеме на работу (в котором указываются профессия или должность, размер заработной платы, дата начала работы и др.) - уже не относится к основным отличительным признакам. Если трудовой спор возник после ноября 2021 года, то приказа может не быть, поскольку с этого времени действует новая редакция ч. 1 ст. 68 ТК РФ, позволяющая работодателю издавать или не издавать этот приказ по своему желанию. Прием на работу оформляется трудовым договором.
Другой важный признак, разграничивающий виды договоров, - порядок и форма оплаты труда. Оплата труда тех, с кем оформлен трудовой договор, зависит от трудового вклада и качества труда и выплачивается регулярно по существующим тарифным ставкам и окладам. По гражданско-правовым договорам цена выполненной работы (услуги), порядок ее оплаты определяются, как правило, в договоре по соглашению сторон, а выдача вознаграждения производится обычно после окончания работы.
На гражданско-правовые отношения не распространяются гарантии, предусмотренные трудовым законодательством (например, оплата больничного, предоставление ежегодного отпуска).
Ответственность за нарушение требований условий гражданско-правовых договоров гораздо ниже в сравнении с ситуацией с трудовым договором (за нарушение трудового законодательства работодатель может понести даже уголовную ответственность).
При трудовых отношениях работник имеет возможность сам защищать свои трудовые права; его трудовые права и законные интересы защищаются также профсоюзами; он может обратиться в суд или в органы прокуратуры. За соблюдением трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права, следит госконтроль.
Споры, касающиеся гражданско-правовых отношений, как правило, решаются в суде.
Если договор письменный, то в первую очередь следует внимательно изучить его текст - все отличительные признаки там прописаны.
Признак |
Трудовой договор |
Гражданско-правовой договор |
Прием на работу |
На определенную должность по штатному расписанию |
Для выполнения конкретного задания |
Оформление приема на работу |
Трудовой договор |
Гражданско-правовой договор |
Трудовая книжка |
Оформляется, вносится запись |
Не оформляется, не вносится запись |
Оплата труда |
Выплачивается регулярно зарплата |
Оплата по результату |
Дисциплина труда |
Подчинение правилам внутреннего распорядка |
По усмотрению исполнителя |
Условия труда |
Обеспечивает работодатель |
Обеспечивает исполнитель |
Риск |
Несет работодатель |
Несет исполнитель |
Льготы |
Распространяются на работника |
Не распространяются на исполнителя |
Отпуск |
Предоставляется |
Не предоставляется |
Выходное пособие |
Выплачивается |
Выплачивается |
Пособие по временной нетрудоспособности |
Выплачивается |
Не выплачивается |
Страхование от несчастных случаев |
Взнос платит работодатель |
Взнос платит заказчик, если это прописано в договоре |
Ответственность |
За нарушение условий работник несет дисциплинарную и материальную ответственность, работодатель - материальную ответственность |
За нарушение условий стороны несут ответственность, предусмотренную гражданско-правовым законодательством |
Можно ли заключать гражданско-правовой договор
несколько раз с одним и тем же физлицом?
Гражданско-правовой договор с одним и тем же лицом заключать можно. Но при определенных обстоятельствах такие отношения могут быть признаны трудовыми.
В частности, если гражданско-правовой договор заключается периодически, при этом функции исполнителя не меняются и заказчику важен постоянный процесс выполнения работы (например, регулярная перевозка пассажиров по маршруту), а не ее результат (разовая доставка людей из пункта А в пункт Б), то отношения могут быть признаны трудовыми, в том числе и через суд. Данное нарушение подпадает под норму ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ.
В настоящее время сложилась ситуация, при которой определенное число граждан, фактически осуществляющих те или иные виды деятельности, не состоит ни в трудовых, ни в гражданско-правовых отношениях с работодателем, а также не имеет статуса предпринимателя.
Не секрет, что некоторые работодатели в целях экономии и ухода от налоговых и других обязательных платежей, принимая работника, отказывают ему в оформлении трудовых отношений, то есть предлагают ему работать нелегально. Да и многие работники предпочитают работать без официального оформления. Таким трудовым отношениям, основанным на устной договоренности, дано определение − неформальная занятость.
Почему граждане переходят в неформальную занятость? Здесь существует несколько основных причин: низкая правовая культура населения, невозможность устроиться по договорной форме (большая конкуренция, маленькая заработная плата, нежелание работодателя выплачивать налоги), гибкий график работы, дополнительный доход, нежелание работать под надзором начальства или в коллективе, устройство на работу без высокого уровня образования, квалификации.
Молодежь склонна к неформальной занятости, потому что здесь сказываются отсутствие образования, невозможность устроится без опыта работы, также сложность совмещать учебу и иную деятельность.
Таким образом, создается неформальный сектор рынка труда, на котором работники практически лишены возможности социальной и правовой защиты.
Перечень негативных последствий при уклонении работодателя от оформления трудового договора достаточно велик, это:
- неоплаченные больничные и отпуска (ежегодный отпуск, учебный отпуск студентам, денежная компенсация за неиспользованные дни отпуска);
- отсутствие доплаты за работу в ночное время, за сверхурочную работу, работу в праздничные дни;
- отсутствие гарантии сохранения рабочего места в период временной нетрудоспособности, декретного отпуска, отпуска по уходу за ребенком;
- отказ в получении банковского кредита или визы и др.
Получая «серую» зарплату работник лишается возможности получить социальный или имущественный налоговый вычет на покупку жилья или социальный налоговый вычет за обучение и лечение, воспользоваться жилищной субсидией, рассчитывать на достойное обеспечение в старости в виде достойной пенсии.
Уклонение работодателей от уплаты налогов и страховых взносов на доходы нанимаемых рабочих лиц, вполне можно рассматривать как хищение государственных денежных средств, которые должны пополнить социальные фонды, выступающие в качестве резерва и привести к стабильности социальной сфере в целом.
Именно легализация трудовых отношений является решительной мерой борьбы с «теневой» занятостью.
О случаях невыплаты зарплаты или выплаты ниже МРОТ, выплат в конвертах, неоформленных трудовых договорах в письменной форме, любой гражданин может сообщить в прокуратуру, в государственную инспекцию труда, в администрацию по Вашему месту жительства.
Белая зарплата, ДМС и соцпакет или свободный график, «серый» заработок и минимум гарантий – на чьей стороне вы?
Основная задача большинства работников – зарабатывать достойные деньги.
Вас наверняка хотя бы раз заманивали предложением: «Мы готовы платить вам больше, но часть зарплаты выдадим просто в руки»?
Чтобы сократить количество выплачиваемых налогов и удержать сотрудников высокой зарплатой, многие работодатели переходят на «серые» и «черные» схемы выдачи зарплаты.
«Серая» схема подразумевает работу по договору с минимальным окладом, близким к МРОТ, и выдачу оставшейся суммы «в конверте» – наличными или переводом на карту от бухгалтера или руководителя.
«Черная» схема – это выдача всей зарплаты на руки сотруднику, в обход налогам.
Работать без договора – и вовсе быть на птичьих правах. Работнику могут не предоставить отдых или оставить без расчета после увольнения. Если отношения работника и работодателя не регулирует трудовой кодекс, то решение всех вопросов проходит на словах.
Выбирая работодателя, в первую очередь ориентируйтесь на собственный комфорт и безопасность. И, конечно, думайте о будущем.
Зачастую работодатели считают, что использование не оформленных официально работников, выгодно, так как снижаются издержки, соответственно, растут доходы предпринимателя. Хотя в трудовом законодательстве однозначно говорится о том, что заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается (часть 2 статьи 15 Трудового кодекса Российской Федерации – ТК РФ).
Однако в случае применения к работодателю санкций (штрафов, запретов на деятельность и прочее) эффект может оказаться негативным.
Необоснованное уклонение работодателя от заключения трудового договора с работником в России является нарушением ТК РФ, за которое предусмотрена ответственность работодателя.
В соответствии со статьей 61 ТК РФ, фактический допуск работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя означает обязательность оформления трудовых отношений с таким работником.
Если работник фактически был допущен на свое рабочее место, на которое он предназначался, и произошло это с ведома уполномоченного должностного лица, обладающего в организации правом
приема на работу, то работодатель или соответствующий его представитель обязан
оформить с таким работником письменный трудовой договор.
Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях статьей 5.27. «Нарушение трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права» установлена административная ответственность:
За фактическое допущение к работе лицом, не уполномоченным на это работодателем, в случае, если работодатель или его уполномоченный на это представитель отказывается признать отношения, возникшие между лицом, фактически допущенным к работе, и данным работодателем, трудовыми отношениями (не заключает с лицом, фактически допущенным к работе, трудовой договор), - влечет наложение административного штрафа:
на граждан - в размере от 3 000 до 5 000 рублей;
на должностных лиц - от 10 000 до 20 000 рублей.
За уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем -влечет наложение административного штрафа:
на должностных лиц - в размере от 10 000 до 20 000 рублей;
на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от 5 000 до 10 000 рублей;
на юридических лиц - от 50 000 до 100 000 рублей.
Совершение административных правонарушений, лицом, ранее подвергнутым административному наказанию за аналогичное административное правонарушение,
- наложение административного штрафа: на граждан в размере 5 000 рублей;
на должностных лиц - дисквалификацию на срок от одного года до трех лет; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования
юридического лица, - от 30 000 до 40 000 рублей;
на юридических лиц - от 100 000 до 200 000 рублей.
Если организация не заключила с нанятым сотрудником письменный трудовой договор, то ответственность наступает и для организации, и для должностного лица, которое допустило такое правонарушение. При этом руководитель (должностное лицо) должен будет уплатить штраф, а при повторном нарушении его ждет дисквалификация. На организацию при этом также налагаются штрафы.
Если перечисленные факты будут установлены, то высока вероятность понести ответственность и за другие нарушения, связанные с неофициальным трудоустройством.
Одним из последствий применения схемы неофициального трудоустройства выступают нарушения, связанные с неуплатой налогов и страховых взносов. Неофициальное трудоустройство автоматически влечет нарушение ст. 123 Налогового кодекса Российской Федерации (НК РФ). Она предусматривает штраф, составляющий 20 % от возникшей недоимки. Его уплата не освободит работодателя от перечисления в бюджет как самого налога, так и пеней.
Кроме того, работодатель рискует быть привлеченным к ответственности по части 3 статьи 122 НК РФ. Речь идет об умышленной неуплате страховых взносов. Компания или ИП будут вынуждены внести штраф, составляющий 40% от суммы недоимки, перечислить всю задолженность перед фондами и пени.
С каждым годом в Ростовской области число тех, кто подает декларации на вычет, растет. Так, в 2021-м году 109 тысяч налогоплательщиков подали декларации для получения вычетов на общую сумму более 4,5 млн руб., а в 2022-м было подано уже 138 тысяч деклараций на общую сумму более 5,9 млрд руб.
Напомним, что налогоплательщикам могут быть предоставлены следующие виды вычетов: стандартные – на детей, социальные – на страхование жизни, на лечение и приобретение медикаментов, на обучение, на негосударственное пенсионное обеспечение, по расходам на накопительную часть трудовой пенсии, добровольное пенсионное страхование и добровольное страхование жизни, инвестиционные, имущественные при покупке жилья, профессиональные и вычеты при переносе на будущие периоды убытков от операций с ценными бумагами.
Некоторые граждане частично или полностью лишены возможности получения налоговых вычетов, так как основным условием является уплата налога на доходы физических лиц (НДФЛ). Тем не менее граждане продолжают соглашаться на т.н. «серые» схемы выплат, при которых только часть дохода – и порой незначительная – фиксируется в договоре между работником и работодателем, а большая часть выплат осуществляется неофициально. Сотрудник получает таким образом сиюминутную выгоду в виде повышения текущего дохода за счет неуплаты НДФЛ, однако лишает себя целого ряда возможностей и гарантий в будущем. Так, лишается правовых гарантий в части своевременности и полноты выплат, поскольку его «серая» зарплата не закреплена никаким официальным документом. Кроме того, размер пособия из-за временной нетрудоспособности, отпускные и другие льготы и гарантии рассчитываются на основе официальной, а не фактической зарплаты.
Необходимо также учесть, что чем ниже официальный доход, тем ниже ежегодная сумма, доступная к вычету. Из-за небольшого размера удержанного НДФЛ сроки получения вычета могут растягиваться на десятилетия, а налогоплательщик вынужден ежегодно заполнять и представлять декларацию в налоговый орган.
Искусственное занижение официального дохода также негативно влияет на кредитный рейтинг налогоплательщика, в глазах банка существенно уменьшая его платежеспособность. Результатом может стать отказ в кредитовании или ухудшение его условий (высокая процентная ставка).
В случае если отношения между работником и нанимателем оформлены в соответствии с законом, то есть работник получает «белую» зарплату, а работодатель перечисляет в бюджет НДФЛ и уплачивает страховые взносы на пенсионное и социальное страхование сотрудников, а также на их медицинское обслуживание, то эти отчисления гарантируют работнику:
• оплачиваемые отпуска – очередные, в связи с беременностью и родами, по уходу за ребенком до 3-х лет;
• выплаты на время болезни;
• размер пенсии, который зависит от официальной заработной платы и трудового стажа;
• выплаты при несчастных случаях на производстве, профессиональных заболеваниях и инвалидности;
• другие гарантии и выплаты, гарантированные трудовым законодательством при официально получаемой зарплате.
Поэтому прежде всего именно работники должны быть заинтересованы в официальном трудоустройстве, письменном заключении трудового договора, в котором должны быть прописаны все условия работы, в том числе и размер заработной платы. Только при таких условиях сотрудник организации может рассчитывать на все гарантии, которые предоставляет трудовое законодательство, и быть уверенным в том, что не будет ущемлен в своих правах.
Социальный опрос «Неформальная занятость»
«Серая» зарплата: ответственность работодателя
Вопросы выплата «серой» зарплаты весьма актуальны на сегодняшний день.
В любой организации заработная плата и социальные взносы являются существенной частью затрат, поэтому для снижения расходов на содержание персонала работодатели идут на сокрытие части фонда оплаты труда от налогов, от уплаты обязательных платежей во внебюджетные фонды, т.е. выплачивают зарплату «в конверте». Обязанность по уплате налога с выплачиваемой работникам заработной платы, взносов во внебюджетные фонды возлагается на работодателя.
Выплачивая заработную плату в «конверте», работодатель ущемляет право работника на достойное пенсионное обеспечение, т.к. наряду с трудовым стажем взносы работодателя в пенсионный фонд определяют размер будущей пенсии.
Что же грозит работодателю, выдающему зарплату «в конверте», не удерживающему и не уплачивающему с нее НДФЛ?
Согласно ст. 122 НК РФ неуплата или неполная уплата сумм налога в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога или других неправомерных действий, если такое деяние не содержит признаков налогового правонарушения, предусмотренного ст. 129.3 НК РФ, влечет взыскание штрафа в размере 20 % от неуплаченной суммы налога (сбора).
Для организации возможны следующие последствия применения «серых» заработных плат:
1) полные выездные проверки таких ведомств, как налоговая инспекция, ОВД, прокуратура, ФСС и других, в ходе которых будут выявлены многочисленные ошибки, касающиеся не только заработной платы;
2) начисление налогов к уплате, которые организация будет обязана заплатить (расчет производится на основании имеющейся в налоговой инспекции информации о налогоплательщике);
3) начисление пеней и штрафов за умышленную неуплату налогов».
Последствия использования «серых схем» оплаты труда
В соответствии со ст. 129 Трудового кодекса РФ заработная плата - это вознаграждение за труд в зависимости от квалификации работника, сложности, количества, качества и условий выполняемой работы, а также компенсационные выплаты (доплаты и надбавки компенсационного характера, в том числе за работу в условиях, отклоняющихся от нормальных) и стимулирующие выплаты (доплаты и надбавки стимулирующего характера, премии и иные поощрительные выплаты).
Заработная плата работнику устанавливается трудовым договором в соответствии с действующей у работодателя системой оплаты труда.
Вознаграждение за труд без какой-либо дискриминации гарантировано каждому статьей 37 Конституции Российской Федерации.
Одним из проблемных вопросов в сфере оплаты труда является применение скрытых, так называемых «серых», схем выплаты заработной платы, что позволяет работодателю экономить на налогах и страховых взносах на обязательное пенсионное и медицинское страхование. "Серые схемы" оплаты труда - это когда небольшая часть оплаты труда фиксируется в платежных документах, а остальная выплачивается без оформления - "в конверте". Эта часть заработной платы не отражается в официальных документах организации. Официально работнику выплачивается только часть реальной заработной платы, и именно ее размер указывается в трудовом договоре.
Однако установить факт выплаты «серой» зарплаты бывает непросто. И поэтому работнику следует и самому позаботиться о заработной плате при заключении трудового договора с работодателем: не соглашаться работать без оформления трудового договора, не заключать трудовой договор с указанием суммы заработной платы меньше, чем будет выплачиваться фактически. Работник должен осознавать, что в случае получения зарплаты в «конверте» взносы на пенсионное страхование будут рассчитываться из суммы зарплаты, указанной в трудовом договоре.
Выплачивая зарплату в «конвертах» работодатель, не платит в полном объеме налоги и взносы, ухудшая тем самым социальное обеспечение работников. От размера официальной заработной платы зависит размер будущей пенсии, оплата листков нетрудоспособности, больничных по беременности и родам, размер средней заработной платы для выплат при сокращении штата, расчете компенсаций за неиспользованный отпуск и т.д.
При несчастном случае на производстве выплаты, причитающиеся пострадавшему, рассчитываются исходя из официальной заработной платы.
Кроме того, всегда имеется опасность лишиться «серой» части зарплаты без каких-либо гарантий со стороны работодателя и без объяснения причин.
Таким образом, необходимо осознавать социальную опасность неофициальных выплат, именуемых «серыми».
Памятка для работника и работодателя
На практике существуют случаи, когда работодатель привлекает к работе лицо для выполнения заведомо определенной по времени деятельности, и перед ним встает выбор между заключением срочного трудового договора и гражданско-правового (далее - ГПД). Для принятия аргументированного решения целесообразно выделить отличия трудового договора от гражданско-правового договора.
Основные отличия трудового договора от гражданско-правового
Параметры сравнения |
ГПД |
Трудовой договор |
Наименование сторон |
Заказчик/исполнитель |
Работодатель/работник |
Возможность оплаты отпуска |
нет |
да |
Возможность оплаты больничного листа |
нет |
да |
Отчисления в пенсионный фонд |
производятся |
производятся |
Срок действия договора |
всегда определен окончанием работ |
срочный и бессрочный |
Стаж работы |
не включается |
включается |
Внесение записи в трудовую книжку |
нет |
да |
Оплата по договору |
по акту выполненных работ, по результату |
2 раза в месяц пропорционально отработанному времени |
Режим работы |
определяется самостоятельно |
согласно Правилам внутреннего трудового распорядка |
Особенность выполняемой работы |
конкретная задача, проект, с возможностью оценки по результату |
согласно должностным обязанностям, трудовой функции |
Документы для заключения |
паспорт, СНИЛС |
паспорт, трудовая книжка, СНИЛС, военный билет, справка (для определенных должностей), диплом (для определенных должностей) |
Охрана труда |
не регламентирована |
в полном объеме, согласно законодательству |
Обязательные условия |
определены ГК РФ |
определены ТК РФ |
Ответственность при замене трудового договора гражданско-правовым
Замена трудового договора гражданско-правовым не допускается в случаях, когда имеют место трудовые отношения. Ответственность за нарушение данной нормы, определенной в статьях 15 и 19.1 ТК РФ, - переквалификация договора в трудовой, признание сторон фактически работником и работодателем. Кроме того, возможно наложение штрафа по части 4 статьи 5.27 КоАП, предусматривающей размер штрафа за однократное нарушение от 50 000 до 100 000 рублей на юридическое лицо за каждый факт такого проступка. Если таких договоров будет найдено 5, то штраф может быть увеличен пропорционально.
Преимущества ГПД для работодателя (заказчика)
и работника (исполнителя)
Для работодателя (заказчика) основной плюс при заключении ГПД состоит в экономии средств на социальные выплаты (больничный лист, отпуск и т.п.), оплате за конечный результат работы на основании акта выполненных работ. В отношении таких работников (исполнителей по ГПД) работодатель не несет рисков по охране труда, не оплачивает время простоя, не обязан обеспечивать материалами и сырьем. Также не требуется вести воинский учет, вносить запись в трудовую книжку и осуществлять прочее кадровое делопроизводство.
Для работника (исполнителя) преимуществом будет возможность заключать одновременно неограниченное количество подобных договоров, не нужно соблюдать локальные нормативные акты и подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка работодателя, нет необходимости в двухнедельном уведомлении о прекращении отношений, ответственность в рамках ГК РФ, равные партнерские отношения с работодателем.
Недостатки ГПД для работодателя (заказчика)
и работника (исполнителя)
При замене трудового договора гражданско-правовым работодатель несет ответственность, предусмотренную действующим законодательством. Кроме того, работодатель не имеет возможности привлечь работника (исполнителя) к дисциплинарной ответственности и регулировать его режим работы.
Недостатками для работника (исполнителя) являются отсутствие социальных выплат и гарантий, временный характер работы, оплата труда по результату по окончании работ, не включение в стаж работы, нет защищенности, гарантированной ТК РФ.